martes, 10 de mayo de 2011

Cuidado con las Cartas Fianza en los Procesos de Selección

Lima, 10 de May. 11 (Gestor País).- La semana pasada me consultaron sobre el caso de una Carta Fianza presentada al Comité en acto público en un proceso para la ejecución de Obra; la consulta era si la Entidad hacía bien en observar este documento y en consecuencia pedirle al postor el cambio de la misma. Antes de emitir una opinión sobre el particular revisé al detalle el asunto, el mismo que lo resumo de la siguiente manera.

El Comité Especial en su acto público de apertura de sobres económicos dió lectura de las ofertas y de las respectivas cartas fianza, señalando además que estas cumplían con lo requerido en las Bases y el Reglamento de la Ley de Contrataciones; luego, la Buena Pro quedó consentida, la fianza fue enviada a la oficina de Tesorería para su custodia hasta la firma del Contrato y se cursó la respectiva carta al postor ganador citándolo para la firma del contrato en el plazo de cinco días hábiles. En la espera de los documentos para la firma del Contrato, Tesorería devuelve la fianza a Logística indicando que la misma debe ser subsanada puesto que no se ha cumplido con una Directiva interna de la Entidad donde se indica que las Cartas Fianza debe expresar el importe en números y en letras. En este caso la Carta Fianza solo expresaba el importe en números.

Luego de una mañana de análisis y de revisión de las normas que regulan tanto las contrataciones como las fianzas y de algunas llamadas con amistades que han trabajado en la Superintendencia de Banca y Seguros, concluí que la Directiva interna de la Entidad resultaba ser un riesgo contra la correcta conducción de los Procesos de Selección y antes de exponer mis razones, dejo en claro que una Carta Fianza no es un título valor, sino la consecuencia de un Contrato de Garantía. Dicho esto manifiesto lo que respondí a la consulta que me hicieron:

1.La única disposición normativa que explica de manera mas precisa que cualquier otra sobre los datos que deben ir consignados en una Carta Fianza es la Circular Nº B-2101-2001 emitida por la Superintendencia de Banca y Seguros de fecha 19.oct.2001 con vigencia a partir del día siguiente de su publicación en el diario oficial. De ella se desprende que no es una obligación colocar en letras el monto de la garantía.

2.Si bien es común que las Cartas Fianza se emitan detallando el importe afianzado en números y en letras, el rechazo de este documento por parte del Comité Especial (en acto público o privado), en aplicación de una Directiva Interna que señala que el importe debe estar expresado en números y en letras, podría devenir en una impugnación contra esta decisión y sin temor a equivocarme digo que la declararía FUNDADO en favor del postor impugnante.

3.Recomendé que se tome lectura de la Resolución Nº 2355-2010-TC-S4 (del Tribunal de Contrataciones del Estado) de fecha 21.dic.2010. En este caso la Sala resolvió declarar FUNDADO el recurso de apelación de un postor contra la descalificación de su propuesta económica supuestamente porque en su Carta Fianza no se detalló el número del Proceso de Selección. La resolución precisa que la Carta Fianza a pesar del error, cumplía con todos los requisitos establecidos en la Ley, por tanto debía considerarse como válida.

4.Si un error como el que se ha expuesto no es razón para descalificar una propuesta económica, mucho menos lo es aplicar una Directiva Interna que exige la presentación de las Cartas Fianza con el importe en números y letras.

Las normas internas deben tener siempre en cuenta el cumplimiento de la Ley de Procedimiento Administrativo General de forma que no se exija a los administrados (en este caso a los contratistas) requisitos excesivos que no tienen base legal.

Fuentes de Información:
http://www.sbs.gob.pe/0/modulos/JER/JER_Interna.aspx?ARE=0&PFL=1&JER=357
http://www.sbs.gob.pe/0/modulos/FAQ/FAQ_ListarPreguntas.aspx?PFL=1&GRU=15&VALTEM=0&JER=229
http://www.sbs.gob.pe/0/modulos/jer/jer_interna.aspx?are=0&pfl=0&jer=105
http://www.sbs.gob.pe/0/modulos/JER/JER_Interna.aspx?ARE=0&PFL=0&JER=106
http://spij.minjus.gob.pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=default-leytitulosvalores.htm&vid=Ciclope:CLPdemo

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